Guillermo Guerra Martín

La limitación estatutaria al número máximo de votos que puede emitir un accionista es una figura que ha sido objeto de un intenso debate a nivel nacional e internacional, al ser considerada por un sector doctrinal como una medida defensiva anti-OPA y un medio de -atrincheramiento- o blindaje de los administradores frente a eventuales cambios de control de la compañia. El presente estudio tiene por objeto exponer un nuevo modo de entender el papel que juegan en las sociedades cotizadas las limitaciones estatutarias al numero maximo de votos. A estos efectos, se analiza el debate que se ha producido en los ultimos años en la Union Europea en relacion a las distintas figuras que implican una ruptura del denominado principio de proporcionalidad entre capital y voto (como es el caso de las limitaciones estatutarias al numero maximo de votos), asi como la realidad de las estructuras accionariales y de composicion de los Consejos de Administracion de las sociedades cotizadas españolas, en las que se ha producido un amplio acceso de los accionistas con participaciones significativas al Consejo a traves de la figura del Consejero dominical. Partiendo de ello, se defiende una nueva concepcion de las limitaciones al numero como una medida de proteccion de los accionistas minoritarios que evita que se pueda adquirir un control de facto de la sociedad sin formularse una OPA, favoreciendo ademas el acceso al Consejo de los accionistas significativos, sin que por tanto puedan considerarse una medida de blindaje de los administradores. Finalmente, se analiza criticamente la reciente propuesta de prohibicion de las limitaciones presentada en el Congreso con fecha de 16 de febrero de 2010, formulandose a este respecto una propuesta alternativa de regulacion mas acorde con el posicionamiento que ha tenido lugar a este respecto en la Union Europea y en los principales ordenamientos europeos.

En la presente obra se aborda la figura del «control conjunto» en el Derecho de la competencia español, en la perspectiva de la consideración que de la misma se hace como presupuesto objetivo de la exclusión del deber de formular una OPA en el art. 4d) del Real Decreto de OPAS tras la reforma de abril de 2003. A estos efectos, se analizan los aspectos procedimentales que suscita el hecho de la necesaria calificación de una situación como de «control conjunto» por el Servicio de Defensa de la Competencia, así como la delimitación que en el plano sustantivo se hace de esta figura en este sector normativo, habiéndose realizado a estos efectos un estudio de los expedientes de control de concentraciones económicas que han sido notificados al Servicio desde el 1 de mayo de 1999 hasta el 30 de abril de 2004. Asimismo, se analiza el sentido, alcance y justificación que tiene este nuevo supuesto de exclusión del art. 4d) en el marco de los distintos criterios de control en torno a los cuales se articula desde dicha reforma el régimen de OPAS. De un lado, el criterio tradicionalmente contemplado en la normativa de OPAS tanto española como europea, y que ha sido igualmente recogido en la reciente Directiva Comunitaria de 21 de abril de 2004, en virtud del cual la existencia de control se presume legalmente atendiendo a la titularidad de un determinado porcentaje de capital social. De otro, el nuevo criterio de control basado en la capacidad que, en función de la participación accionarial que llegue a alcanzar, tenga el adquirente para designar un porcentaje determinado de miembros del consejo de administración.

El movimiento iniciado en los años setenta en Estados Unidos denominado corporate governance o gobierno societario se conecta a un tema abierto, tanto en el ordenamiento estadounidense como en los ordenamientos europeos, desde la primera mitad del siglo XX. la dirección y control de las grandes sociedades cotizadas.

La responsabilidad de los administradores de sociedades de capital es una materia que, tanto a nivel doctrinal como a nivel jurisprudencial, ha sido analizada de manera detallada desde los distintos sectores del ordenamiento juridico, siendo objeto de continuas reformas legales que han situado a los administradores en el centro de un cada vez mas complejo entramado de normas. La presente obra, elaborada por catedraticos y profesores universitarios de distintas disciplinas expertos en la materia, pretende ofrecer de manera conjunta un analisis de los diversos ambitos de responsabilidad que afectan a los administradores de sociedades de capital, prestandose una particular atencion a los pronunciamientos judiciales existentes sobre esta materia. En este sentido, se aborda en primer lugar el ambito mercantil-societario, analizandose la posicion juridica (deberes) de los administradores y los presupuestos de responsabilidad y posibles acciones judiciales que pueden ejercerse contra los mismos. Asimismo, se analiza el regimen de responsabilidad de los administradores en el seno de un procedimiento concursal y sus relaciones con la normativa societaria. A continuacion, se presta una especial atencion a las infracciones y sanciones de caracter tributario, asi como a las sanciones administrativas derivadas de la normativa sobre entidades de credito y sobre compañias aseguradoras, mercados de valores, proteccion de consumidores, defensa de la competencia o sociedades anonimas deportivas. Y finalmente, se aborda de manera detallada el regimen de responsabilidad penal y el establecido por la normativa laboral y de seguridad social, cerrandose la obra con una referencia a aspectos de Derecho internacional privado que afectan a la responsabilidad de los administradores.